申请人：冯四女上供应链管理重庆有限公司
委托代理人：上海知义律师事务所
被申请人：陈宝国
申请人于2022年11月25日对第50221001号“馮四嬢翘脚及图”商标（以下称争议商标）提出无效宣告请求，我局予以受理，现已审理终结。
申请人的主要理由：“冯四女上”是起源于四川乐山地区的跷（翘）脚牛肉品牌，其中“女上”来自于四川方言，是娘字的异体字写法，又通“嬢（孃）”，“冯四女上”、“冯四嬢（孃）”经王雪霞、申请人及其关联公司长期使用，已在相关公众中具有较高知名度和影响力。争议商标与申请人第48676250号“冯四嬢”商标（以下称引证商标一）、第18559828号“冯四女上及图”商标（以下称引证商标二）构成相同或类似服务上的近似商标。被申请人为申请人同业竞争者，其以恶意注册为目的，存在抄袭申请人商标的恶意，被申请人商标申请行为难谓正当，违反诚实信用原则。综上，请求依据《中华人民共和国商标法》（以下称《商标法》）第七条、第三十条、第四十五条第一款的规定，对争议商标予以无效宣告。
申请人提交了以下主要证据（以光盘形式）：1、跷脚牛肉百度百科；2、百度上关于“女上”文字的解释；3、荣誉证明；4、大众点评检索结果；5、媒体报道等。
我局向被申请人寄送的答辩通知被邮局退回，我局通过《商标公告》进行了公告送达，被申请人在规定期限内未予答辩。
经审理查明：1、争议商标由被申请人于2020年9月30日申请注册，经异议，于2022年6月27日获准注册，核定使用在第35类广告；计算机网络上的在线广告；为零售目的在通信媒体上展示商品；人事管理；为商业或广告目的编制网页索引；药用、兽医用、卫生用制剂和医疗用品的零售服务上。
2、引证商标一的申请时间早于争议商标申请日，初步审定时间晚于争议商标申请日，核定使用在第35类特许经营的商业管理；替他人采购（替其他企业购买商品或服务）等服务上。
引证商标二的申请时间和注册时间早于争议商标申请日，核定使用在第35类广告宣传；饭店商业管理；人员招收；文件复制等服务上。
至本案审理之时，引证商标一、二均为申请人所有的在先有效商标。
以上事实由商标档案予以佐证。
我局认为，申请人请求宣告争议商标无效援引的《商标法》第七条为总则性条款，其实质内涵已体现在《商标法》的有关实体规定之中。我局将根据当事人评审理由、提交的证据适用《商标法》的相应实体条款审理本案。
鉴于在争议商标申请注册时，引证商标一尚未初步审定或注册，但申请在先，故关于争议商标与引证商标一是否构成使用在同一种或类似服务上的近似商标，本案应适用《商标法》第三十一条的规定审理。争议商标核定使用的服务与引证商标一核定使用的服务不属于同一种或类似服务。因此，争议商标与引证商标一未构成《商标法》第三十一条所指在同一种或类似服务上的近似商标。争议商标显著认读文字“馮四嬢翘脚”与引证商标二显著认读文字“冯四女上”在文字构成、呼叫等方面相近，构成近似商标。争议商标核定使用的“药用、兽医用、卫生用制剂和医疗用品的零售服务”服务与引证商标二核定使用的服务不属于同一种或类似服务，在上述服务上争议商标与引证商标二未构成《商标法》第三十条所指在同一种或类似服务上的近似商标。争议商标核定使用的广告等其余服务与引证商标二核定使用的广告宣传等服务属于同一种或类似服务，在上述服务上争议商标与引证商标二共存于市场，易使相关公众对服务来源产生混淆和误认，已构成《商标法》第三十条所指在同一种或类似服务上的近似商标。
申请人其他理由缺乏事实及法律依据，我局均不予支持。
依照《中华人民共和国商标法》第三十条、第四十五条第一款、第二款、第四十六条和《中华人民共和国商标法实施条例》第六十八条的规定，我局裁定如下：
争议商标在“药用、兽医用、卫生用制剂和医疗用品的零售服务”服务上予以维持，在其余服务上予以无效宣告。
当事人如不服本裁定，可以自收到本裁定书之日起三十日内向北京知识产权法院起诉，并在向法院递交起诉状的同时或者至迟十五日内将该起诉状副本抄送或者另行书面告知我局。
国家商标局商标评审委员会
2023年11月04日
