申请人(原撤销被申请人)：汝阳杜康大酿坊有限责任公司
委托代理人：北京市集佳律师事务所
被申请人(原撤销申请人)：库玉如
申请人因第4829414号“杜康DUKANG及图”商标（以下称复审商标）撤销一案，不服我局撤201307529号决定，于2023年04月12日向我局申请复审。我局予以受理，现已审理终结。
我局决定认为，汝阳杜康大酿坊有限责任公司提供的产品照片、销售合同及代用发票、原材料采购合同等证据不能证明注册人于指定的三年期间内在“肉”等核定商品上使用了该注册商标，复审商标予以撤销。
申请人复审的主要理由：申请人自复审商标注册以来一直持续不间断的使用复审商标。申请人提交的证据已形成完整的证据链，足以证明复审商标在指定期间内在核定使用的商品上进行了实际使用，复审商标应予以维持。
申请人向我局提交了以下主要证据：1、商标档案信息；2、产品照片；3、销售合同、收据；4、商标使用授权、被授权人签订的销售合同、发票及发票查验证明；5、包装加工定制合同及转让凭证。
为查明案件事实，我局调取了申请人在连续三年不使用撤销审理阶段提交的证据材料。申请人在连续三年不使用撤销审理阶段提交的证据材料已在复审阶段体现。
我局向被申请人寄送的答辩通知被邮局退回，我局通过《商标公告》进行了公告送达，被申请人在规定期限内未予答辩。
经复审查明：复审商标是由张占敏于2005年8月10日提出注册申请，指定使用在第29类“肉；鱼制食品”等商品上，经审查于2008年5月14日核准注册，经续展其专用期限至2028年5月13日。现其已核准转让至本案申请人名下。
以上事实有商标档案在案予以佐证。
我局认为，本案的焦点问题在于申请人在2019年7月22日至2022年7月21日期间（以下称指定三年期间）内是否在“猪肉食品；鱼制食品”等商品上对复审商标进行了商标法意义上的使用。本案中，三年指定期间处于2013年《中华人民共和国商标法》（以下称2013年《商标法》）施行期间，根据法不溯及既往的原则，本案的实体问题应适用2013年《商标法》，相关程序问题仍适用2019年《中华人民共和国商标法》（以下称《商标法》）。
商标的使用是指商标的商业使用，包括将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。用以证明系争商标的使用证据应当能够显示出使用的系争商标标识、系争商标使用的商品及系争商标的使用人。该使用人既包括商标注册人自己，也包括商标注册人许可的他人。具体到本案中，申请人提交的证据4相关授权显示申请人将复审商标授权给河南省汝香源农业科技有限公司（以下称被许可人）使用，相关协议显示被许可人与相关主体签订了杜康干香菇、黑木耳等商品上的销售协议，上述协议有与之对应的发票予以佐证。可以证明申请人在指定三年期间内在“干香菇、黑木耳”商品上对复审商标进行了实际使用。鉴于“干香菇”商品属于“干食用菌”的一种，故在“干香菇”商品上的使用可以视为在“干食用菌”商品上的使用。故复审商标在上述商品上的注册可予以维持。复审商标核定使用的其余商品与“干食用菌”商品不属于类似商品，且申请人提交的其余证据或为自制证据，或缺乏履行证据，或显示为相关包装证据，并非申请人对复审商标在其核定使用的商品上的使用，故不能证明其复审商标在指定三年期间内对除“干食用菌”以外的商品上对复审商标进行了商标法意义上的使用。
依照2013年《中华人民共和国商标法》第四十九条第二款、《中华人民共和国商标法》第五十四条、第五十五条和《中华人民共和国商标法实施条例》第六十八条的规定，我局决定如下：
复审商标在“干食用菌”复审商品上予以维持，在其余复审商品上予以撤销。
当事人如不服本决定，可以自收到本决定书之日起三十日内向北京知识产权法院起诉，并在向法院递交起诉状的同时或者至迟十五日内将该起诉状副本抄送或者另行书面告知我局。
国家商标局商标评审委员会
2023年12月01日
