申请人(原撤销申请人)：潘剑
委托代理人：全洲（北京）国际知识产权代理有限公司
被申请人(原撤销被申请人)：新万仁化学制药股份有限公司
委托代理人：北京圣岛知识产权代理有限公司
申请人因第9253106号图形商标（以下称复审商标）撤销一案，不服我局商标撤三字[2021]第Y018503号决定，于2021年08月03日向我局申请复审。我局予以受理，现已审理终结。
我局决定认为，被申请人在指定期限内向我局提交的其于2018年01月22日至2021年01月21日指定期间内使用复审商标的相关证据材料有效，复审商标不予撤销。
申请人复审的主要理由：申请人经调查发现被申请人未在指定期间内将复审商标在核定商品上进行使用。申请人在连续三年停止使用撤销阶段没有机会对复审商标的使用证据进行质证，申请人对其证据的真实性、合法性和关联性提出质疑。申请人认为被申请人提交的使用证据不能当然有效证明被申请人于指定期间内将复审商标在核定商品上进行了使用。综上，请求撤销复审商标注册，并对被申请人证据进行质证。
被申请人答辩的主要理由：被申请人提交证据可以证明被申请人持续使用复审商标，并未搁置和浪费商标资源。复审商标凝聚商业价值，如被撤销，将给被申请人利益带来损害。综上，请求维持复审商标注册。
被申请人向我局提交了以下主要证据（以光盘形式）：1、商品实物照片、2、邦姆公司线下使用复审商标的资料、3、邦姆公司线上使用复审商标的资料；4、淘宝网检索资料及买家评价；5、（2019）最高法行再61号判决书、（2021）京73行初4867号行政判决书。
为进一步查明事实，维护当事人的合法权利，我局对有关复审商标注册三年连续停止使用撤销案卷进行了调阅，经核实，被申请人在上述程序中提交的证据材料与其在复审程序中提交的证据材料基本一致。
我局将被申请人在连续三年停止使用撤销程序中提供的证据材料（复印件）及其在复审程序中提交的答辩材料（副本）寄送申请人。申请人对该材料进行质证称：被申请人提交证据从时间、内容、形式上存在漏洞，不能形成完整的证据链，不能证明被申请人于指定期间内将复审商标在核定商品上进行了真实、合法、有效的商业使用。综上，请求撤销复审商标注册。
申请人在质证程序中提交了以下主要证据（以光盘形式）：1、市场上其他品牌驱蚊类产品包装；2、淘宝某款“叮咛防蚊液”产品图片；3、淘宝网搜索“邦姆健康馆”网页信息；4、淘宝网搜索结果；5、淘宝网产品链接检索结果。
经复审查明：复审商标由被申请人于2011年3月24日向商标局提出注册申请，于2012年3月28日获准注册，核定使用在第5类人用药、医药制剂、驱虫剂(人或兽用)、医用樟脑油、水剂、搽剂、贴剂、清凉油、驱昆虫剂、驱蚊剂商品上。该商标经续展目前为有效注册商标。
以上事实由商标档案在案佐证。
我局认为，根据《中华人民共和国立法法》第九十三条的规定，法不溯及既往，有特别规定的除外。商标连续三年不使用撤销复审案件的审理对象是涉案商标是否在指定期间内进行了商标法意义上的使用，鉴于商标法在法不溯及既往问题上并无特别规定，我局审理此类案件的实体问题应以涉案指定期间内施行的法律规定为依据。本案中，涉案指定期间跨越2019年11月1日，根据法不溯及既往的原则，在2019年11月1日前产生的证据应适用2013年《商标法》进行审查，在2019年11月1日后产生的证据应适用2019年《商标法》进行审查，相关程序问题仍适用2019年《商标法》。由于修改前后的商标法对于商标使用的实体规定并无明显区别，我局将视证据情况一并分析论述。本案焦点问题可归纳为，被申请人在2018年01月22日至2021年01月21日指定期间内是否将复审商标在核定商品上进行了实际使用。
商标的使用是指商标的商业使用，包括将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。商标使用的证据材料包括商标所有人的使用证据和商标被许可人的使用证据。
本案中，被申请人提交的证据3中经销合作备忘录显示被申请人于指定期间内授权邦姆商贸（平潭）有限公司为其叮宁防蚊液、小叮宁妈咪双效防蚊液、小叮宁宝贝双效防蚊液商品的代理经销商；网络经销商授权书显示被申请人于指定期间内授权邦姆商贸（平潭）有限公司为其叮宁防蚊液产品网络授权经销商。证据4显示有淘宝网、全球购关于“叮宁”绿油精绿茶长效驱蚊液、绿油精柚香长效防蚊液商品的销售页面，且在产品图片上显示有复审商标，并附有指定期间内的消费者评价予以佐证。综合以上证据结合商品实物图片、门店照片、出货发票等证据可以形成相互印证的有效证据链证明被申请人于2018年01月22日至2021年01月21日指定期间内将复审商标在驱蚊液商品上进行了真实、合法、有效的商业使用。鉴于复审商标核定使用的驱昆虫剂、驱蚊剂商品与驱蚊液商品在功能、用途、消费对象、销售渠道等方面基本相同，属于相同或类似商品，因此，复审商标在驱昆虫剂、驱蚊剂商品上的注册可予以维持。但综合被申请人提交的证据不足以证明被申请人于2018年01月22日至2021年01月21日指定期间内将复审商标在驱昆虫剂、驱蚊剂以外的其余核定商品上进行了真实、合法、有效的商业使用。
另，对于被申请人提交的证明力较弱且缺乏有效证据予以佐证的其他证据，我局均未予采信。申请人虽质疑被申请人提交证据的真实性，但并未提交充分有效的相反证据予以佐证，故我局对其相关主张不予支持。
依照2013年《中华人民共和国商标法》第四十九条第二款、2019年《中华人民共和国商标法》第四十九条第二款、第五十四条、第五十五条和《中华人民共和国商标法实施条例》第六十八条的规定，我局决定如下：
复审商标在驱昆虫剂、驱蚊剂复审商品上予以维持，在其余复审商品上予以撤销。
当事人如不服本决定，可以自收到本决定书之日起三十日内向北京知识产权法院起诉，并在向法院递交起诉状的同时或者至迟十五日内将该起诉状副本抄送或者另行书面告知我局。
国家商标局商标评审委员会
2022年03月11日
